형사법 · 2022년 2차

형법총론정당방위·긴급피난·자구행위

5.피해자의 승낙에 관한 다음 설명 중 옳고 그름의 표시(O, X)가 모두 바르게 된 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

㉠ 「형법」 제24조에 따라 위법성이 조각되는 피해자의 승낙은 개인적 법익을 훼손하는 경우에 법률상 이를 처분할 수 있는 사람의 승낙을 말할 뿐만 아니라 그 승낙이 윤리적, 도덕적으로 사회상규에 반하는 것이 아니어야 한다.

㉡ 문서명의인이 문서의 작성일자 전에 이미 사망했어도 문서명의인이 생존하고 있다는 점이 문서의 중요한 내용을 이루거나 그 점을 전제로 문서가 작성되어 공공의 신용을 해할 위험이 있는 경우에는 사문서위조죄가 성립하나, 그 문서에 관하여 사망한 명의자의 승낙이 추정되는 경우에는 피해자의 승낙에 따라 위법성이 조각된다.

㉢ 「형법」 제24조 피해자의 승낙은 정당방위, 긴급피난, 자구행위와 같이 ‘상당한 이유’라는 명문의 규정을 두고 있다.

㉣ 의사의 불충분한 설명을 근거로 환자가 수술에 동의하였다면 피해자의 승낙으로 수술의 위법성은 조각되지 않는다.

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2022년 형사법 5번 해설

정답: 4번

해설 요약

정답은 ④입니다.

  1. ① ㉠(X) ㉡(X) ㉢(O) ㉣(X)

    정답: X

    ㉠은 승낙의 두 요건을 바로 적어 O, ㉢은 제24조에 「상당한 이유」 문구가 없어 X, ㉣은 설명이 부족한 동의가 유효한 승낙이 아니어서 O다(형법 제24조, 대판 92도2345).

  2. ② ㉠(X) ㉡(O) ㉢(O) ㉣(O)

    정답: X

    사망자 명의라도 생존이 문서의 중요 내용이면 승낙 추정으로 위법성이 조각되지 않아 ㉡은 X이고, ㉠은 O, ㉢은 X다(대판 2011도6223, 대판 2008도9606).

  3. ③ ㉠(O) ㉡(X) ㉢(X) ㉣(X)

    정답: X

    ㉠~㉢은 맞게 표시했지만, 의사의 불충분한 설명에 따른 수술 동의는 유효한 승낙이 아니어서 ㉣은 O다(대판 92도2345).

  4. ④ ㉠(O) ㉡(X) ㉢(X) ㉣(O)

    정답: O

    처분할 수 있는 법익·사회상규 부합(㉠ O), 사망자 승낙 추정 불가(㉡ X), 제24조엔 「상당한 이유」 없음(㉢ X), 설명 부족한 동의는 무효(㉣ O)다(형법 제24조, 대판 2008도9606).

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