20.횡령의 죄에 관한 설명 중 가장 적절한 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

① 횡령죄의 본질에 관한 학설 중 월권행위설에 따르면 본죄가 성립하기 위하여는 불법영득의사가 있어야 한다.

정답: X

월권행위설은 위탁 취지를 넘는 처분 자체를 횡령으로 보아 불법영득의사를 요구하지 않고, 영득행위설이 이를 요구한다.

② 횡령죄에 있어서 재물의 보관이란 재물에 대한 사실상 또는 법률상 지배력이 있는 상태를 의미하며, 그것은 반드시 사용대차, 임대차, 위임 등이 계약에 의해 설정될 필요는 없고, 사무관리, 관습, 조리, 신의칙에 의해서도 성립한다.

정답: O

보관은 위탁관계에 따라 재물을 사실상·법률상 지배하는 것이고, 그 위탁관계는 계약 외에 사무관리·관습·조리·신의칙으로도 생긴다(대판 2005도7610).

③ 소유권의 취득에 등록이 필요한 차량에 대한 횡령죄에서는 타인의 재물을 보관하는 사람의 지위는 등록에 의하여 차량을 제3자에게 법률상 유효하게 처분할 수 있는 권능 유무에 따라 결정된다.

정답: X

등록이 필요한 차량도 보관자의 지위는 등록명의가 아니라 그 차량을 실제로 점유하는지로 정해진다(대판 2015도1944 전합).

④ 횡령죄는 타인의 재물에 관한 소유권 등 본권을 보호법익으로 하는 범죄이므로 본권 침해의 결과가 발생하였을 때 성립하는 이른바 침해범이다.

정답: X

횡령죄는 본권 침해의 위험만 있으면 성립하는 위험범이어서 현실적 손해 발생을 요하지 않는다(대판 2010도10500 전합).