25.도박의 죄에 관한 설명 중 옳은 것은 모두 몇 개인가? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

㉠ 영리의 목적으로 속칭 포커나 고스톱 등의 인터넷 도박게임 사이트를 개설하여 운영하는 경우, 게임이용자들이 그 도박게임 사이트에 접속하여 실제로 도박이 행하여진 때에 도박개장죄는 기수에 이른다.

정답: X

도박개장죄는 도박할 자리를 열어 준 것으로 끝난다. 실제로 사람이 들어와 도박을 했는지는 요건이 아니므로 사이트를 열어 운영한 때 이미 기수다. 장소를 열어 준 것 자체를 벌하는 구조여서, 실제 도박이 없었더라도 개장죄는 이미 완성된다.

㉡ 사기도박의 경우 도박에서의 우연성이 결여되어 사기죄만 성립하고, 사기도박에 필요한 준비를 갖추고 그러한 의도로 피해자들에게 도박에 참가하도록 권유한 때 또는 늦어도 그 정을 알지 못하는 피해자들이 도박에 참가한 때 실행의 착수가 인정된다.

정답: O

속임수가 들어가면 승패가 우연에 달리지 않으므로 도박이 아니라 사기다. 착수는 사기도박의 준비를 갖추고 상대를 끌어들인 때, 늦어도 모르는 상대가 판에 앉은 때로 본다.

㉢ 상습도박죄에 있어서의 상습성이란 반복하여 도박행위를 하는 습벽으로서 행위자의 속성을 말하는데, 이러한 습벽의 유무를 판단함에 있어서는 도박의 전과나 도박횟수 등이 중요한 판단자료가 되나, 도박전과가 없다 하더라도 도박의 성질과 방법, 도금의 규모, 도박에 가담하게 된 태양 등의 제반 사정을 참작하여 도박의 습벽이 인정되는 경우에는 상습성을 인정할 수 있다.

정답: O

상습성은 그 사람에게 붙은 되풀이하는 습벽이다. 전과가 중요한 자료이기는 하나 없다고 해서 곧바로 부정되지 않고, 도박의 방법과 판돈의 규모 등을 함께 보아 정한다.

㉣ 도박행위가 공갈죄의 수단이 된 경우, 공갈죄와 도박죄는 그 구성요건과 보호법익을 달리하고 있고, 공갈죄의 성립에 일반적·전형적으로 도박행위를 수반하는 것은 아니기에 공갈죄와 별도로 도박죄가 성립한다.

정답: O

공갈죄가 도박을 반드시 데리고 다니는 것은 아니다. 두 죄는 구성요건도 보호법익도 달라 도박이 공갈의 수단이 되었더라도 도박죄가 따로 선다. 어느 죄가 다른 죄를 흡수하려면 그 죄에 통상 따라붙는 행위여야 한다는 기준이 여기서도 쓰인다.