형법 · 2024국가직

형법총론법률의 착오

8.위법성의 인식에 대한 설명으로 옳지 않은 것은?

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2024형법 8번 해설

정답: 4

해설 요약

소극적 구성요건표지이론은 위전착 시 구성요건적 고의 조각을 인정하지만, 제한책임설(법효과제한설)은 구성요건적 고의는 유지하고 책임고의만 조각한다. ④는 둘을 동일시하여 틀렸다.

  1. 고의설은 위법성 인식을 고의의 한 요소로 보지만, 책임설은 위법성 인식을 고의의 요소 아닌 별개의 책임 요소로 본다.

    정답: O

    고의설과 책임설의 기본 구도로 옳다.

  2. 제한고의설은 위법성 인식의 가능성만으로 고의 성립을 인정하기도 하지만, 엄격고의설은 고의 성립에 현실적인 위법성 인식이 필요하다고 본다.

    정답: O

    제한고의설과 엄격고의설의 구별로 옳다.

  3. 엄격책임설은 위법성조각사유 전제사실 착오도 위법성 착오의 일종으로 취급하면 족하다고 보지만, 제한책임설은 위법성조각사유 전제사실 착오는 일반적인 위법성 착오와는 달리 취급하여야 한다고 본다.

    정답: O

    엄격책임설과 제한책임설의 위전착 취급 차이로 옳다.

  4. 소극적 구성요건표지이론과 제한책임설은 모두 위법성조각사유 전제사실 착오가 있으면 구성요건적 고의가 조각된다고 본다.

    정답: X

    소극적 구성요건표지이론은 위전착 시 구성요건적 고의가 조각된다고 보지만, 제한책임설(법효과제한적 책임설)은 구성요건적 고의는 인정하면서 고의책임(책임고의)만 조각된다고 본다. '모두 구성요건적 고의가 조각된다'는 서술은 틀렸다.

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