6.죄형법정주의에 대한 설명으로 옳지 않은 것은?

① 의료법인 명의로 개설된 의료기관의 개설자격 위반 여부를 판단할 때, 비의료인의 주도적 자금 출연 내지 주도적 관여 사정만을 근거로 비의료인이 실질적으로 의료기관을 개설ㆍ운영하였다고 판단하였다면, 이는 허용되는 행위와 허용되지 않는 행위를 구별할 수 있는 기준에 따라 판단한 것으로서 죄형법정주의 원칙에 반하지 않는다.

정답: X

의료법인 명의 기관을 비의료인의 주도적 자금 출연·관여만으로 불법 개설로 보면, 허용·금지 행위의 구별 기준이 없어 죄형법정주의에 반한다(대판 2017도1807 전합).

② 범죄의 성립과 처벌에 관하여 규정한 형벌법규 자체 또는 그로부터 수권 내지 위임을 받은 법령의 변경에 따라 범죄를 구성하지 아니하게 되거나 형이 가벼워진 경우에는, 종전 법령이 범죄로 정하여 처벌한 것이 부당하였다거나 과형이 과중하였다는 반성적 고려에 따라 변경된 것인지 여부를 따지지 않고 원칙적으로 형법 제1조제2항이 적용된다.

정답: O

형벌법규나 그 위임을 받은 법령이 바뀌어 범죄가 안 되거나 형이 가벼워지면, 반성적 고려인지 묻지 않고 원칙적으로 신법을 적용한다(형법 제1조 제2항, 대판 2020도16420 전합).

③ 가정폭력범죄의 처벌 등에 관한 특례법이 정한 보호처분 중 하나인 사회봉사명령은 가정폭력범죄행위에 대하여 형사처벌 대신 부과되는 것으로서, 가정폭력범죄를 범한 자에게 의무적 노동을 부과하고 여가시간을 박탈하여 실질적으로는 신체적 자유를 제한하게 되므로, 이에 대하여는 원칙적으로 형벌불소급의 원칙에 따라 행위시법을 적용함이 상당하다.

정답: O

가정폭력처벌법의 사회봉사명령은 보호처분이지만 실질적으로 신체의 자유를 제한하므로, 형벌불소급원칙에 따라 행위시법을 적용한다(대결 2008어4).

④ 유기징역형에 대한 법률상 감경을 하면서 형법 제55조제1항제3호에서 정한 것과 같이 장기와 단기를 모두 2분의 1로 감경하는 것이 아닌 장기 또는 단기 중 어느 하나만을 2분의 1로 감경하는 방식이나 2분의 1보다 넓은 범위의 감경을 하는 방식 등은 죄형법정주의 원칙상 허용될 수 없다.

정답: O

법률상 감경은 유기징역의 장기와 단기를 모두 2분의 1로 줄이는 것이고, 한쪽만 줄이거나 더 넓게 줄이는 방식은 허용되지 않는다(형법 제55조 제1항 제3호, 대판 2018도5475 전합).