형법 · 2022국가직

형법총론장애미수·중지미수·불능미수·예비음모

16.미수범 성립에 대한 판례의 입장으로 옳지 않은 것만을 모두 고르면?

ㄱ. 특수강간이 미수에 그쳤지만, 피해자에게 상해의 결과가 발생한 경우 - 특수강간치상죄의 미수범 인정

ㄴ. 체포의 고의로 피해자의 팔을 잡아당기거나 등을 미는 등의 방법으로 피해자를 끌고 갔으나 일시적인 자유 박탈에 그친 경우 - 체포죄의 미수범 인정

ㄷ. 주간에 절도의 목적으로 타인의 주거에 침입하였지만, 아직 절취할 물건의 물색행위를 시작하기 전인 경우 - 절도죄의 미수범 부정

ㄹ. 「민사소송법」상의 소송비용액확정절차에 의하지 아니한 채, 단순히 소송비용을 편취할 의사로 소송비용의 지급을 구하는 손해배상청구의 소를 제기한 경우 - 사기죄의 불능미수범 인정

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2022형법 16번 해설

정답: 2

해설 요약

특수강간 미수 중 상해 발생 시에는 특수강간치상죄의 '기수'가 성립하고(ㄱ 틀림), 소송비용 편취 목적 손배소 제기는 결과 발생이 불가능하고 위험성도 없어 불능미수조차 성립하지 않는다(ㄹ 틀림)는 것이 판례이다.

  1. ㄱ, ㄴ

    정답: X

    ㄴ은 옳은 연결이므로 이 조합은 틀렸다.

  2. ㄱ, ㄹ

    정답: O

    ㄱ. 판례는 특수강간이 미수에 그쳤어도 상해의 결과가 발생하면 특수강간치상죄의 '기수'가 성립한다고 보므로, 미수범을 인정한 연결은 옳지 않다. ㄹ. 판례는 소송비용 편취 목적의 손해배상청구 소제기는 소송비용액확정절차에 의하지 않는 한 결과 발생이 불가능하고 위험성도 없어 불능미수가 아니라 불가벌이라고 보므로, 불능미수범을 인정한 연결은 옳지 않다. ㄴ(일시적 자유박탈은 체포미수)과 ㄷ(주간 주거침입 단계에서는 절도 실행착수 부정)은 판례와 일치하는 연결이다. 따라서 옳지 않은 것은 ㄱ, ㄹ이다.

  3. ㄴ, ㄷ

    정답: X

    ㄴ, ㄷ 모두 판례와 일치하는 옳은 연결이므로 이 조합은 틀렸다.

  4. ㄷ, ㄹ

    정답: X

    ㄷ은 옳은 연결이므로 이 조합은 틀렸다.

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