형법 · 2021국가직

형법총론부작위범·결과적가중범

1.부작위범에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

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2021형법 1번 해설

정답: 3

해설 요약

부진정부작위범의 작위의무는 사회상규·조리상 기대되는 경우에도 인정된다는 것이 판례이다. ③은 이를 부정하여 틀렸다.

  1. 선행행위로 인한 부작위범의 경우 선행행위에 대한 고의ㆍ과실 혹은 유책ㆍ위법이 없는 경우에도 작위의무는 발생할 수 있다.

    정답: O

    선행행위에 고의·과실이나 위법성이 없어도 작위의무가 발생할 수 있다는 판례로 옳다.

  2. 부작위범 사이의 공동정범은 다수의 부작위범에게 공통된 의무가 부여되어 있고, 그 의무를 공통으로 이행할 수 있을 때에만 성립한다.

    정답: O

    부작위범 상호간 공동정범의 성립요건에 관한 판례로 옳다.

  3. 부진정부작위범의 성립요건으로서 작위의무는 법적 작위의무이어야 하므로, 사회상규 혹은 조리상 작위의무가 기대되는 경우에는 인정되지 않는다.

    정답: X

    판례는 작위의무가 법적 의무인 이상 법령·법률행위·선행행위뿐 아니라 신의성실의 원칙이나 사회상규·조리상 기대되는 경우에도 인정된다고 본다. 지문은 반대로 서술하여 틀렸다.

  4. 사기죄에 있어서 부작위에 의한 기망은 법률상 고지의무 있는 자가 일정한 사실에 관하여 상대방이 착오에 빠져 있음을 알면서도 이를 고지하지 아니하는 것을 말한다.

    정답: O

    부작위에 의한 기망의 개념(고지의무 위반)에 관한 판례로 옳다.

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