12.공소장변경에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

① 약식명령에 대하여 피고인만 정식재판을 청구한 사건에서 법정형에 유기징역형만 있는 범죄로 공소장을 변경하는 것은 공소사실의 동일성이 인정되더라도 허용될 수 없다.

정답: X

제457조의2가 막는 것은 선고할 형의 종류를 올리는 일이지 공소장변경 자체가 아니다. 심판 대상을 바꾸는 것과 그 결과 선고할 형을 정하는 것은 별개 단계라, 동일성이 인정되면 변경은 허용되고 형종 상향 금지는 선고 단계에서 걸린다.

② 법원은 공소사실의 동일성이 인정되는 범위 내에서 심리의 경과 등에 비추어 피고인의 방어권 행사에 실질적인 불이익을 주는 것이 아니라면 공동정범으로 기소된 범죄사실을 방조사실로 인정할 수 있다.

정답: O

동일성 범위 안에서 방어에 실질적 불이익이 없으면 공동정범으로 기소된 사실을 방조로 인정할 수 있다.

③ 공소사실의 동일성이 인정되지 않는 등의 사유로 공소장변경 허가결정에 위법사유가 있는 경우에는 공소장변경허가를 한 법원 스스로 이를 취소할 수 있다.

정답: O

동일성이 없는 등 공소장변경 허가에 위법사유가 있으면 허가한 법원이 스스로 취소할 수 있다.

④ 검사의 공소장변경 신청이 공소사실의 동일성을 해하지 아니하는 한 법원은 이를 허가하여야 한다.

정답: O

공소사실의 동일성은 검사의 처분권과 법원의 심판 범위를 가르는 선이다. 그 선 안이면 무엇을 심판할지는 소추권자인 검사가 정하는 것이므로 법원에 허가 여부를 고를 재량이 없고, 반드시 허가해야 한다.