형법 · 2018국가직

형법총론고의·과실

8.사실의 착오에 대한 설명으로 옳은 것은?

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2018형법 8번 해설

정답: 4

해설 요약

방법의 착오(구체적 사실의 착오)에서 구체적 부합설에 따르면 의도한 A에 대한 상해미수죄와 발생한 B에 대한 과실치상죄가 상상적 경합으로 성립한다는 ④가 옳다.

  1. 甲은 A를 살해할 의사로 A의 물병에 독약을 탔으나 A의 개가 이 물을 마시고 죽은 경우 구체적 부합설에 따르면 살인미수죄와 손괴죄의 상상적 경합이 성립한다.

    정답: X

    사람(A)과 개는 서로 다른 구성요건(추상적 사실의 착오)이므로 구체적 부합설·법정적 부합설 모두 발생사실(개=재물)에 대한 고의가 조각되어 A에 대한 살인미수죄와 손괴(재물)에 대한 과실(불가벌)이 되며, 손괴죄는 과실범 처벌규정이 없어 성립하지 않는다. 지문은 손괴죄와의 상상적 경합이라 하여 틀렸다.

  2. 甲은 절취의 의사로 A의 지갑을 몰래 가지고 왔으나 알고 보니 그 지갑이 B의 지갑이었던 경우 법정적 부합설에 따르면 A에 대한 절도미수죄가 성립한다.

    정답: X

    구체적 사실의 착오(객체의 착오)로, 법정적 부합설에 따르면 발생사실(B의 지갑 절취)에 대한 고의(절도 기수)가 그대로 인정된다. 지문은 A에 대한 절도미수죄라 하여 틀렸다.

  3. 甲은 A를 살해할 의사로 돌로 내려쳐 정신을 잃고 늘어지자 A가 죽었다고 생각하고 A를 웅덩이에 묻었으나 사실은 A가 매장으로 인하여 질식사한 경우 판례에 따르면 A에 대한 살인미수죄와 과실치사죄의 상상적 경합이 성립한다.

    정답: X

    이 개괄적 고의 사안에서 판례는 전체를 포괄하여 하나의 살인죄(기수)가 성립한다고 본다. 지문은 살인미수죄와 과실치사죄의 상상적 경합이라 하여 틀렸다.

  4. 甲은 A를 상해할 의사로 깨진 유리를 A에게 휘둘렀으나 甲을 말리려던 B가 끼어들며 유리에 찔려 부상을 입은 경우 구체적 부합설에 따르면 A에 대한 상해미수죄와 B에 대한 과실치상죄의 상상적 경합이 성립한다.

    정답: O

    구체적 사실의 착오(방법의 착오)로, 구체적 부합설에 따르면 의도한 A에 대한 상해미수죄와 발생한 B에 대한 과실치상죄가 성립하고 양자는 상상적 경합 관계에 있다. 옳은 서술이다.

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