형법 · 2017년 국가직

형법각론 - 국가적 법익공무원의 직무에 관한 죄(직권남용)

20.다음 설명 중 옳은 것만을 모두 고른 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 외교상 기밀누설죄는 공무원 또는 공무원이었던 자가 직무와 관련하여 알게 된 외교상 기밀을 누설한 때에 성립하는 신분범이다.

ㄴ. 직무유기죄에서 '직무를 유기한 때'란 공무원이 법령, 내규 등에 의한 추상적 충근의무를 태만히 하는 일체의 경우를 의미한다.

ㄷ. 인신구속에 관한 직무를 보조하는 자가 피해자를 구속하기 위하여 진술조서 등을 허위로 작성한 후 검사와 영장전담판사를 기망하여 구속영장을 발부받아 피해자를 구금한 경우 직권남용감금죄가 성립한다.

ㄹ. 공무상비밀누설죄의 보호법익은 비밀 그 자체가 아니라 비밀의 누설에 의하여 위협받는 국가의 기능이다.

①ㄱ, ㄴ
②ㄱ, ㄷ
③ㄴ, ㄷ
④ㄷ, ㄹ

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2017년 형법 20번 해설

정답: 4번

해설 요약

인신구속 직무 보조자의 허위 조서에 의한 직권남용감금죄(ㄷ)와 공무상비밀누설죄의 보호법익(ㄹ)이 옳다. 외교상기밀누설죄는 일반범이어서 신분범이 아니고(ㄱ), 직무유기죄는 추상적 충근의무가 아니라 구체적 직무의 의식적 방임을 요건으로 한다(ㄴ).

  1. ① ㄱ, ㄴ

    정답: X

    ㄱ은 외교상기밀누설죄가 누구나 범할 수 있는 일반범이라서, ㄴ은 직무유기가 추상적 충근의무 태만 전부를 뜻하지 않아서 둘 다 틀린 보기다(형법 제113조 제1항, 대판 95도748).

  2. ② ㄱ, ㄷ

    정답: X

    ㄷ은 맞지만 ㄱ이 틀린 보기다 — 외교상기밀누설죄는 주체 제한이 없고, 공무원 등이 주체인 것은 공무상비밀누설죄다(형법 제113조 제1항, 제127조).

  3. ③ ㄴ, ㄷ

    정답: X

    ㄷ은 맞지만 ㄴ이 틀린 보기다 — 직무유기는 직장 무단이탈이나 직무의 의식적 포기처럼 국가기능을 해칠 때만 성립한다(대판 95도748).

  4. ④ ㄷ, ㄹ

    정답: O

    ㄷ은 허위 조서로 영장을 속여 받아 가두면 직권남용감금죄의 간접정범이 된다는 것, ㄹ은 보호법익이 누설로 위협받는 국가기능이라는 것으로 둘 다 판례와 같다(대판 2003도3945, 대판 2004도5561).

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