행정법총론 · 2025년 국가직

행정작용법기속행위와 재량행위

8.기속행위와 재량행위에 대한 설명으로 옳지 않은 것은?

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2025년 행정법총론 8번 해설

정답: 2번

해설 요약

구 「수도권 대기환경개선에 관한 특별법」상 대기오염물질 총량관리사업장 설치의 허가는, 환경정책적 고려가 필요한 사항으로서 그 처분의 여부 및 내용의 결정이 행정청의 재량에 속하는 재량행위라는 것이 판례이다. 지문은 이를 기속행위라고 반대로 서술하였다.

  1. ① 구 「여객자동차 운수사업법령」상 마을버스 한정면허시 확정되는 마을버스 노선을 정함에 있어서 기존 일반노선버스의 노선과의 중복 허용 정도에 대한 판단은 행정청의 재량에 속한다.

    정답: O

    마을버스 한정면허 때 기존 일반노선과 중복을 얼마나 허용할지는 교통 수요 등을 따지는 행정청의 재량판단이다(대판 99두3812).

  2. ② 구 「수도권 대기환경개선에 관한 특별법」에서 정한 대기오염물질 총량관리사업장 설치의 허가는 부작위의무를 해제해 주는 행위로서 그 처분의 여부 및 내용의 결정은 기속행위에 해당한다.

    정답: X

    대기오염물질 총량관리사업장 설치허가는 환경 보전을 고려해 허가 여부와 내용을 정하는 재량행위다(대판 2012두22799).

  3. ③ 국유재산의 무단점유 등에 대한 변상금 징수의 요건은 구 「국유재산법」에 명백히 규정되어 있으므로 변상금을 징수할 것인가는 처분청의 기속행위이다.

    정답: O

    국유재산 무단점유에 대한 변상금은 요건이 법에 명백히 정해져 있어, 징수 여부를 행정청이 고를 수 없는 기속행위다(대판 97누4098).

  4. ④ 「국토의 계획 및 이용에 관한 법률」상 개발행위허가는 허가기준 및 금지요건이 불확정개념으로 규정된 부분이 많아 그 요건에 해당하는지 여부는 행정청의 재량판단의 영역에 속한다.

    정답: O

    개발행위허가는 기준이 불확정개념으로 많이 규정되어 요건 해당 여부가 행정청의 재량판단 영역이고, 법원은 재량의 일탈·남용만 심사한다(대판 2017두48956).

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