19.甲은 휴대전화기를 이용하여 A에게 공포심을 유발하는 글을 반복적으로 도달하게 한 혐의로 정보통신망이용촉진및정보보호 등에관한법률위반죄로 기소되었다. 검사는 乙이 甲의 부탁을 받고 甲의 휴대전화기를 보관하고 있다는 사실을 알고 乙에게 부탁하여 甲의 휴대전화기를 임의제출 받았다. 한편 A는 B의 휴대전화기에 “甲으로부터 수차례 협박 문자메시지를 받았다”는 내용의 문자 메시지를 발송하였다. 이에 대한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

① 甲의 휴대전화기는 甲의 승낙이나 영장없이 위법하게 수집된 증거로서 증거능력이 부정된다.

정답: X

보관자가 임의로 낸 물건은 영장 없이 압수할 수 있으므로, 甲의 부탁으로 휴대전화를 맡고 있던 乙에게서 받은 것은 적법한 압수다(형사소송법 제218조).

② 甲의 휴대전화기 자체가 아니라 甲의 휴대전화기 화면에 표시된 문자메시지를 촬영한 사진이 증거로 제출된 경우 甲이 그 성립 및 내용의 진정을 부인하는 때에는 이를 증거로 사용할 수 없다.

정답: X

공포심을 일으키는 문자는 범행 수단 그 자체라 전문법칙이 적용되지 않으므로, 甲이 성립·내용을 부인해도 촬영 사진을 증거로 쓸 수 있다(대판 2006도2556).

③ 甲의 휴대전화기 화면을 촬영한 사진을 증거로 사용하려면 甲의 휴대전화기를 법정에 제출할 수 없거나 그 제출이 곤란한 사정이 있고, 그 사진의 영상이 甲의 휴대전화기 화면에 표시된 문자정보와 정확하게 같다는 사실이 증명되어야 한다.

정답: O

화면을 찍은 사진은 원본인 휴대전화를 내기 어려운 사정이 있고, 사진 영상이 화면의 문자와 똑같다는 점이 증명돼야 증거가 된다(대판 2006도2556).

④ B의 휴대전화기에 저장된 문자메시지는 본래증거로서 형사 소송법 제310조의2가 정한 전문법칙이 적용될 여지가 없다.

정답: X

피해자가 피해 사실을 적어 제3자에게 보낸 문자는 그 내용이 진실인지 증명하려는 것이라 전문증거이고, 피해자 진술서에 준해 요건을 따진다(형사소송법 제313조 제1항, 대판 2010도8735).