행정법총론 개념 목록

행정법통론 · 행정법의 일반원칙

법치주의

법치주의(법치행정의 원칙)는 행정이 법에 따라 이루어져야 한다는 원칙으로, '법률의 법규창조력', '법률우위의 원칙'(모든 행정작용은 법률에 위반되어서는 안 됨), '법률유보의 원칙'(일정한 행정작용은 법률의 근거가 있어야 함)의 세 요소로 구성됩니다. 법률유보의 범위에 관해서는 침해적 행정작용에만 법적 근거가 필요하다는 침해유보설, 급부행정을 포함한 모든 공행정작용에 근거가 필요하다는 전부유보설 등 여러 견해가 있으나, 헌법재판소는 국민의 기본권 실현에 관련된 영역에서는 국가의 본질적 사항에 대해 입법자가 스스로 결정해야 한다는 '의회유보설(본질성설)'을 취하고 있습니다. 한편 통치행위는 고도의 정치적 결단으로서 법치주의의 예외적 영역으로 다루어지지만, 국민의 기본권 침해와 직접 관련되는 경우에는 헌법재판소·법원의 심사 대상이 될 수 있습니다.

이해하기

① 법률유보 관련 기출은 대부분 '의회유보설(본질성설)'을 전제로, 특정 사안(지방의회 유급보좌인력, 도시환경정비사업 동의정족수 등)이 국회가 스스로 법률로 정해야 하는 본질적 사항인지를 묻는 형태로 출제됩니다. ② 법률의 시행령·조례에 대한 위임의 한계(포괄위임 금지의 정도)와, 개인택시운송사업면허 취소사유가 있음에도 명문 규정 없이 취소할 수 있는지(법률유보) 같은 사례형 문제가 반복 출제되니 관련 판례의 결론을 정확히 암기하세요. ③ 통치행위는 '법치주의의 예외'이지만 기본권 침해 시 사법심사 대상이 될 수 있다는 것이 핵심 균형점입니다(신행정수도 이전 사건, 대북송금 사건 등).

핵심 포인트

  1. 1법률유보의 범위 — 헌법재판소는 국민의 기본권 실현과 관련된 영역에서는 국가의 본질적 사항에 대해 입법자가 스스로 법률로 결정해야 한다는 의회유보설(본질성설)을 취합니다. 지방의회 유급보좌인력 도입, 도시환경정비사업의 토지등소유자 동의정족수는 조례가 아닌 법률로 정해야 할 사항이라는 것이 확립된 판례입니다.
  2. 2위임입법의 한계 — 헌법 제75조가 요구하는 위임의 구체성·명확성을 갖춘 경우에는 위임입법으로도 기본권을 제한할 수 있습니다. 다만 법률의 시행령이 위임 범위를 벗어나 국민에게 불리한 새로운 내용(예: 형사처벌 대상 확장)을 규정하면 위임입법의 한계를 일탈하여 무효입니다.
  3. 3행정지도와 법률유보 — 다수설은 행정지도가 비권력적 사실행위로서 상대방의 임의적 협력을 전제로 하므로 법률유보의 원칙이 적용되지 않아 개별법 근거가 없어도 행정지도를 할 수 있다고 봅니다.
  4. 4통치행위 — 고도의 정치적 결단으로서 사법심사가 자제되는 영역이지만, 신행정수도건설특별법 위헌 사건처럼 국민의 기본권 침해와 직접 관련되는 경우에는 헌법재판소의 심판대상이 될 수 있습니다. 남북정상회담 개최 자체는 통치행위라도 그 과정의 대북송금행위는 사법심사의 대상이 됩니다.

시험 함정

수록 기출의 틀린 표현과 바로잡은 해설을 X/O 카드로 비교하세요.

틀린 표현 바로잡기

구 「여객자동차 운수사업법」 및 동법 시행령상 개인택시운송사업자의 운전면허가 취소된 때에는 그의 개인택시운송사업면허를 취소할 수 있도록 규정되어 있으므로, 개인택시운송사업자 甲이 운전면허 취소사유인 음주운전 교통사고로 사망하였다면 그 운전면허 취소처분이 없더라도 관할관청은 甲에 대한 개인택시운송사업면허를 취소할 수 있다.

사업면허 취소의 요건인 '운전면허가 취소된 때'는 형식적인 취소처분이 있어야 충족되는 것이지, 취소사유(음주운전 등)의 존재만으로 충족되지 않는다. 甲이 사망하여 별도의 취소처분이 없었다면 관할관청은 그 사유만으로 사업면허를 취소할 수 없다는 것이 판례이다. 지문은 취소처분 없이도 취소할 수 있다고 반대로 서술하였다.

법률의 시행령은 위임이 없더라도 개인의 권리ㆍ의무를 변경ㆍ보충하거나 새로운 내용을 규정할 수 있다.

법률의 시행령은 법률의 위임이 없는 한 개인의 권리·의무를 변경·보충하거나 새로운 내용을 규정할 수 없다는 것이 확립된 판례이다. 지문은 이와 반대로 서술되어 있다.

영유아 보육시설 종사자의 정년을 조례로 규정하고자 하는 경우에는 법률의 위임이 필요 없다.

영유아 보육시설 종사자의 정년 규정은 권리제한적 사항으로서 법률의 위임이 필요하다는 것이 확립된 판례이다. 지문은 이와 반대로 서술되어 있다.

연결 기출문제