헌법 · 20241차

기본권 총론기본권의 제한과 과잉금지원칙

17.양심의 자유에 관한 설명 중 옳고 그름의 표시(O, X)가 바르게 된 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

㉠ 내용상 단순히 국법질서나 헌법체제를 준수하겠다는 취지의 서약을 할 것을 요구하는 준법서약은 어떤 구체적이거나 적극적인 내용을 담지 않은 채 단순한 헌법적 의무의 확인

・서약에 불과하다 할 것이어서 양심의 영역을 건드리는 것이 아니다.

㉡ 양심형성의 자유는 외부의 간섭과 강제로부터 절대적으로 보호되는 기본권이므로, 이적표현물의 소지·취득행위가 반포나 판매로 이어지거나 이를 통해 형성된 양심적 결정이 외부로 표현되고 실현되지 아니한 단계에서 이를 처벌하는 것은 헌법상 허용되지 아니한다.

㉢ 가해학생에 대한 조치로 피해학생에 대한 서면사과를 규정한 「학교폭력예방법」 조항은 서면사과의 교육적 효과는 가해학생에대한주의나경고또는권고적인조치만으로는 달성하기 어렵다는 점을 고려할 때 과잉금지원칙에 위배되어 가해학생의 양심의 자유를 침해하지 않는다.

㉣ 보안관찰처분은 보안관찰처분대상자가 보안관찰해당범죄를 다시 저지를 위험성이 내심의 영역을 벗어나 외부에 표출되는 경우에 재범의 방지를 위하여 내려지는 특별예방적 목적의 처분이므로, 보안관찰처분의 요건과 절차를 규정한 「보안관찰법」 제2조 , 제3조 , 제4조 , 제12조 제1항 , 제14조는 보안관찰처분대상자의 양심의 자유를 침해하지 아니한다.

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2024헌법 17번 해설

정답: 2

해설 요약

정답은 ②입니다.

  1. ㉠(X) ㉡(O) ㉢(O) ㉣(X)

    정답: X

    ㉠은 옳은 설명이므로 (X)로 표시할 수 없다. 준법서약은 법을 지키겠다는 헌법적 의무를 확인하는 데 그치고, 무엇을 믿으라거나 생각을 바꾸라고 요구하지 않는다. 그래서 양심의 영역을 건드리지 않는다.

  2. ㉠(O) ㉡(X) ㉢(O) ㉣(O)

    정답: O

    ㉠(O)·㉡(X)·㉢(O)·㉣(O)이 모두 맞다. 양심형성의 자유는 절대적으로 보호되지만, 이적표현물을 소지·취득하는 것은 이미 내심을 벗어난 외부적 행위여서 그 처벌이 양심형성의 자유를 침해한다고 볼 수 없다(㉡). 서면사과는 잘못을 인정하고 사과하는 마음을 강제하는 면이 있으나, 교육적 조치로서 다른 수단으로 대체하기 어렵다고 보아 양심의 자유를 침해하지 않는다고 하였다(㉢). 보안관찰처분도 위험성이 외부로 드러난 경우에 내려지는 특별예방 처분이어서 내심을 겨누지 않는다(㉣).

  3. ㉠(O) ㉡(X) ㉢(X) ㉣(O)

    정답: X

    ㉢을 (X)로 표시한 것이 틀렸다. 학교폭력 가해학생에 대한 서면사과는 주의나 경고만으로는 얻기 어려운 교육적 효과를 노린 조치로서 양심의 자유를 침해하지 않는다고 보았다. 나머지 표시는 모두 맞다.

  4. ㉠(O) ㉡(O) ㉢(X) ㉣(X)

    정답: X

    ㉡을 (O)로, ㉣을 (X)로 표시한 것이 틀렸다. 양심형성의 자유가 절대적이라는 앞부분은 맞지만, 표현물을 소지·취득하는 행위는 이미 내심 밖의 일이라 그 처벌을 곧바로 위헌이라 할 수 없다. 이 문제는 「절대적 보호」라는 말에 끌려 결론까지 절대화하지 않는지를 묻는다.

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